Introducción

Al describir el resurgimiento de la “libertad de contrato” como resultado del largo desarrollo de la doctrina del contrato por parte de los escolásticos tardíos, Wim Decock dice que el contrato se convirtió en “el instrumento de un dominus consciente de sí mismo que [podía] decidir hacer lo que quisiera.” quiere con su propiedad privada ’277.

Es cierto, pero solo dentro de los límites necesarios. Aquellos mismos escolásticos que habían liberado a los cristianos para que arreglaran sus asuntos contractualmente —que les habían reconocido y concedido la “libertad de contrato” - no permitieron que la rapacidad de tales domini recién liberados destruyera su libertad con licencia. Había frenos morales, restricciones laterales y limitaciones sustanciales sobre lo que se podía contratar y de qué manera. Hubo consideraciones de justicia, como el equilibrio y la equidad en el intercambio, que frenaron la “libertad de contrato” y, por lo tanto, limitaron la forma en que los legisladores podrían extender la libertad de contratar en la ley278.

Sin embargo, Hugo de Groot, el erudito holandés del siglo XVII más conocido por el nombre latino Grotius, instiga un cambio en la antropología teológica implícita en la doctrina del contrato escolástico tardío. Importa un sentido radical de libertad sin restricciones otorgada por Dios. A esto lo llama “libertad natural,” que describe, en un pasaje que también se analiza a continuación, como la actividad normal de la voluntad del dominus . De este modo, hace que la libertad contractual sea más libre, en cierto sentido, ya que ahora está liberada de: su telos divino como parte de la salvación del hombre; de las limitaciones de la filosofía moral (pero no completamente libre de toda moralidad); y de la necesidad de cualquier fin último. Grocio no establece la voluntad completamente en libertad en sus relaciones contractuales: uno nunca debe a sabiendastraspasar la religión revelada (fe cristiana ortodoxa), o cometer algunos pecados verdaderamente atroces, incluso en la guerra (envenenamiento de pozos de agua, violación, uso de asesinos que traicionan la lealtad)279. Pero ya no es necesario que, para que se utilice bien, la libertad contractual deba estar ocupada construyendo la Nueva Jerusalén. Porque sus propósitos divinos son ahora más mundanos: paz y orden en la tierra, comenzando por uno mismo. La paz y el orden tienen muchas formas posibles, ninguna es necesariamente mejor o peor, según Grocio. Para los teólogos morales que desarrollaron la “libertad de contrato,” nuestros poderes promisorios naturales, manifestados en las relaciones contractuales, habían sido ordenados como medios que contribuían a nuestra salvación. Para Grocio, se habían reducido a los medios providenciales de nuestra supervivencia280.

El gran sentido de libertad natural que confería a la “libertad de contrato” eventualmente abriría la puerta a una liberalización contractual radical como la que se vio en las naciones del Atlántico Norte en el siglo XIX, cuyas causas principales son cuestionadas por los estudiosos. A continuación presento una idea, cuyo argumento estoy desarrollando como monografía: la doctrina moderna del contrato nunca ha perdido su teología del radicalmente libre albedrío desde que Grocio la instaló allí. Si es verdad, esta teología de la voluntad explica la persistente tendencia liberal en el derecho y la economía modernos, reduciendo la necesidad de recurrir a explicaciones naturalistas, materialistas o ideológicas. Aquí como en otros lugares, a pesar de la línea larga sobre la secularidad en el desarrollo legal281, Es más, algunos conceptos o doctrinas teológicas permanecen presentes en o como doctrinas legales después de haber sido derivados. A medida que los orígenes del liberalismo contractual son cada vez más un objeto de estudio, la influencia de la teología y los teólogos en el surgimiento de éste y de otras instituciones modernas está pasando del rencor a la aceptación abierta282.

  1. Wim Decock, Teólogos y derecho contractual: la transformación moral de la comuna de Ius (ca. 1500-1650) (Leiden 2013) 213.↩︎

  2. George Gardner, ‘An Inquiry into the Principles of the Law of Contracts,’ Harvard L. Rev. 1 (1932) detalla varios de los principios morales implícitos en el derecho contractual.↩︎

  3. Hugo Grocio, De jure belli ac pacis / Sobre el derecho de la guerra y la paz (1625) III: XV-XIX. ’ DIBP ’, en adelante.↩︎

  4. Lo que entonces pasa a primer plano es la virtud de la “moderación,” como se traduce. Cf. DIBP III.11–16. Cada capítulo intenta frenar los excesos en la guerra no por medio de la teología moral sino por la “moderación.”↩︎

  5. Ibídem. 22-23, 22n75, 23n76 y la siguiente literatura detallada que corrige la narrativa secular (ista) en varias áreas del derecho. La influencia formativa del derecho canónico casi no se niega en ninguna parte.↩︎

  6. En el lado de la aceptación abierta está la obra del difunto Harold J. Berman, en los dos volúmenes de Law and Revolution. El volumen 1 es La formación de la tradición jurídica occidental. Cambridge: Prensa de la Universidad de Harvard. (1983); y el volumen 2 es El impacto de la reforma protestante en la tradición jurídica occidental (2003).↩︎